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文章詳情介紹：

• 1,工程建設(shè)領(lǐng)域擔(dān)保法律實(shí)務(wù)（之十三）
• 2,“抽水女王”恢復(fù)正常工作 華寶國(guó)際盤中漲近30%
• 3,dnf2023新春版本可以交易道具，搜索方法，稱號(hào)寵物附魔寶珠裝備
• 4,欠了100萬(wàn)！老牌機(jī)構(gòu)“跑路”？停水停電，沒(méi)想到突然閉店

工程建設(shè)領(lǐng)域擔(dān)保法律實(shí)務(wù)（之十三）

債權(quán)人以訴訟方式實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)益（之二）

前言

建筑業(yè)是我國(guó)國(guó)民經(jīng)濟(jì)的支柱產(chǎn)業(yè)。但我國(guó)建筑市場(chǎng)存在著工程風(fēng)險(xiǎn)防范能力不強(qiáng)，履約糾紛頻發(fā)，工程欠款、欠薪屢禁不止等問(wèn)題。我國(guó)工程建設(shè)領(lǐng)域的擔(dān)保（以下簡(jiǎn)稱“工程擔(dān)?！保┦敲袷轮黧w在參加建設(shè)工程招投標(biāo)和簽訂履行相關(guān)合同時(shí)，轉(zhuǎn)移、分擔(dān)、防范和化解工程風(fēng)險(xiǎn)的重要措施，是市場(chǎng)信用體系的主要支撐，是保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)，保障工程質(zhì)量安全的有效手段。本文內(nèi)容包括工程擔(dān)保的概念和性質(zhì)、工程擔(dān)保的內(nèi)容以及工程擔(dān)保的權(quán)益實(shí)現(xiàn)三部分，分別介紹了工程擔(dān)保的范圍、概念和性質(zhì)，工程擔(dān)保的主體、設(shè)立、擔(dān)保范圍、期間、變更、處分和終止，擔(dān)保權(quán)人實(shí)現(xiàn)工程擔(dān)保權(quán)益的方式、順序、范圍、與破產(chǎn)程序的銜接，擔(dān)保人的抗辯和追償，債務(wù)人的救濟(jì)，一共17方面的45個(gè)問(wèn)題，系統(tǒng)歸納、整理了工程擔(dān)保從設(shè)立到權(quán)益實(shí)現(xiàn)的完整法律實(shí)務(wù)過(guò)程，希望對(duì)相關(guān)法律工作者構(gòu)建工程擔(dān)保法律體系和理解工程擔(dān)保法律要點(diǎn)和難點(diǎn)有所助益。

正文

擔(dān)保人未能按照協(xié)議約定履行擔(dān)保責(zé)任的，債權(quán)人可以依法向管轄人民法院提起訴訟或向管轄仲裁機(jī)構(gòu)提出仲裁申請(qǐng)，取得生效裁判后，向人民法院申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行實(shí)現(xiàn)擔(dān)保權(quán)益。

1.管轄適用“有約定從約定，無(wú)約定從法律”原則

依據(jù)《民事訴訟法》[1]第三十五條及《民事訴訟法解釋》[2]第二十九、三十、三十二、三十三條，合同或者其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以書面協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地等與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，但不得違反《民事訴訟法》對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。書面協(xié)議，包括書面合同中的協(xié)議管轄條款或者訴訟前以書面形式達(dá)成的選擇管轄的協(xié)議。根據(jù)管轄協(xié)議，起訴時(shí)能夠確定管轄法院的，從其約定；不能確定的，依照民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定確定管轄。管轄協(xié)議約定兩個(gè)以上與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的人民法院管轄，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴。管轄協(xié)議約定由一方當(dāng)事人住所地人民法院管轄，協(xié)議簽訂后當(dāng)事人住所地變更的，由簽訂管轄協(xié)議時(shí)的住所地人民法院管轄，但當(dāng)事人另有約定的除外。合同轉(zhuǎn)讓的，合同的管轄協(xié)議對(duì)合同受讓人有效，但轉(zhuǎn)讓時(shí)受讓人不知道有管轄協(xié)議，或者轉(zhuǎn)讓協(xié)議另有約定且原合同相對(duì)人同意的除外。

當(dāng)事人未協(xié)議選擇管轄法院的，依據(jù)《民事訴訟法》第二十四條及《民事訴訟法解釋》第十八、十九條，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同約定履行地點(diǎn)的，以約定的履行地點(diǎn)為合同履行地。合同對(duì)履行地點(diǎn)沒(méi)有約定或者約定不明確，爭(zhēng)議標(biāo)的為給付貨幣的，接收貨幣一方所在地為合同履行地；交付不動(dòng)產(chǎn)的，不動(dòng)產(chǎn)所在地為合同履行地；財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地；其他標(biāo)的，履行義務(wù)一方所在地為合同履行地。即時(shí)結(jié)清的合同，交易行為地為合同履行地。合同沒(méi)有實(shí)際履行，當(dāng)事人雙方住所地都不在合同約定的履行地的，由被告住所地人民法院管轄?！睹袷略V訟法》第二十五、二十六、三十四條及《民事訴訟法解釋》第二十八條第一款規(guī)定，因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)支付地或者被告住所地人民法院管轄。因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；不動(dòng)產(chǎn)糾紛是指因不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。

此外，《民事訴訟法》第三十六條以及《民事訴訟法解釋》第三十五、三十六、三十七、三十八、三十九條規(guī)定，兩個(gè)以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，原告可以向其中一個(gè)人民法院起訴；原告向兩個(gè)以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄。先立案的人民法院不得將案件移送給另一個(gè)有管轄權(quán)的人民法院。人民法院在立案前發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，不得重復(fù)立案；立案后發(fā)現(xiàn)其他有管轄權(quán)的人民法院已先立案的，裁定將案件移送給先立案的人民法院。當(dāng)事人在答辯期間屆滿后未應(yīng)訴答辯，人民法院在一審開(kāi)庭前，發(fā)現(xiàn)案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)裁定移送有管轄權(quán)的人民法院。有管轄權(quán)的人民法院受理案件后，不得以行政區(qū)域變更為由，將案件移送給變更后有管轄權(quán)的人民法院。判決后的上訴案件和依審判監(jiān)督程序提審的案件，由原審人民法院的上級(jí)人民法院進(jìn)行審判；上級(jí)人民法院指令再審、發(fā)回重審的案件，由原審人民法院再審或者重審。人民法院對(duì)管轄異議審查后確定有管轄權(quán)的，不因當(dāng)事人提起反訴、增加或者變更訴訟請(qǐng)求等改變管轄，但違反級(jí)別管轄、專屬管轄規(guī)定的除外。人民法院發(fā)回重審或者按第一審程序再審的案件，當(dāng)事人提出管轄異議的，人民法院不予審查。

2.主合同或者擔(dān)保合同約定了仲裁條款的，人民法院對(duì)約定仲裁條款的合同當(dāng)事人之間的糾紛無(wú)管轄權(quán)。債權(quán)人一并起訴債務(wù)人和擔(dān)保人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定管轄法院。債權(quán)人依法可以單獨(dú)起訴擔(dān)保人且僅起訴擔(dān)保人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保合同確定管轄法院

《民法典擔(dān)保制度解釋》[3]第二十一條規(guī)定：“主合同或者擔(dān)保合同約定了仲裁條款的，人民法院對(duì)約定仲裁條款的合同當(dāng)事人之間的糾紛無(wú)管轄權(quán)。債權(quán)人一并起訴債務(wù)人和擔(dān)保人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)主合同確定管轄法院。債權(quán)人依法可以單獨(dú)起訴擔(dān)保人且僅起訴擔(dān)保人的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)擔(dān)保合同確定管轄法院?！惫珗?bào)案例明發(fā)集團(tuán)有限公司、寶龍集團(tuán)發(fā)展有限公司合伙協(xié)議糾紛案[4]認(rèn)為，“當(dāng)事人在合同中約定，雙方發(fā)生與合同有關(guān)的爭(zhēng)議，既可以向人民法院起訴，也可以向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁的，當(dāng)事人關(guān)于仲裁的約定無(wú)效。但發(fā)生糾紛后，一方當(dāng)事人向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁，另一方未提出異議并實(shí)際參加仲裁的，應(yīng)視為雙方就通過(guò)仲裁方式解決爭(zhēng)議達(dá)成了合意。其后雙方就同一合同有關(guān)爭(zhēng)議又向人民法院起訴的，人民法院不予受理；已經(jīng)受理的，應(yīng)裁定駁回起訴?！弊罡呷嗣穹ㄔ骸度珖?guó)法院涉外商事海事審判工作座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》[5]第97條明確，“當(dāng)事人在主合同和從合同中分別約定訴訟和仲裁兩種不同的爭(zhēng)議解決方式，應(yīng)當(dāng)分別按照主從合同的約定確定爭(zhēng)議解決方式。當(dāng)事人在主合同中約定爭(zhēng)議解決方式為仲裁，從合同未約定爭(zhēng)議解決方式的，主合同中的仲裁協(xié)議不能約束從合同的當(dāng)事人，但主從合同當(dāng)事人相同的除外?！北本┦械谒闹屑?jí)人民法院丙公司申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效案6認(rèn)為，債權(quán)方、債務(wù)方及擔(dān)保方三方簽署的主合同中載明仲裁條款約束債權(quán)方、債務(wù)方，并未提及擔(dān)保方。其后，債權(quán)方、債務(wù)方及擔(dān)保方簽訂了一系列的補(bǔ)充協(xié)議，均未約定其他爭(zhēng)議解決方式?？紤]到擔(dān)保方與債權(quán)方、債務(wù)方共同簽訂了案涉合同及補(bǔ)充協(xié)議，且擔(dān)保方系債務(wù)方的母公司，其應(yīng)受到案涉合同仲裁條款的約束。因此判定債權(quán)方、債務(wù)方與擔(dān)保方共同簽署主合同，擔(dān)保方受到主合同仲裁協(xié)議的約束。并指出本案典型意義在于：“《最高人民法院關(guān)于適用＜中華人民共和國(guó)民法典＞有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第二十一條、《全國(guó)法院涉外商事海事審判工作座談會(huì)》第97條對(duì)主從合同是否受到仲裁條款約束進(jìn)行了規(guī)定。但司法實(shí)踐中，當(dāng)事人以從合同或擔(dān)保合同不存在仲裁協(xié)議為由確認(rèn)仲裁協(xié)議效力、申請(qǐng)撤銷仲裁裁決的爭(zhēng)議較多，且具體案情千差萬(wàn)別，人民法院對(duì)此問(wèn)題在充分尊重當(dāng)事人意思自治的基礎(chǔ)上，通過(guò)法律解釋方法，彌補(bǔ)當(dāng)事人意思表示方面的瑕疵，盡力促進(jìn)爭(zhēng)議解決方式糾紛高效化解。人民法院審查態(tài)度包括從合同約定了仲裁管轄條款應(yīng)受仲裁條款約束；主從合同當(dāng)事人一致或者從合同主體知曉主合同的仲裁管轄條款，推定從合同當(dāng)事人亦應(yīng)受到主合同仲裁條款約束。以上審查認(rèn)定符合當(dāng)事人意思自治原則，也促進(jìn)當(dāng)事人主從合同爭(zhēng)議解決的效率?！毙枰⒁獾氖牵罡呷嗣穹ㄔ骸度珖?guó)法院涉外商事海事審判工作座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》第4條還指出，“主合同和擔(dān)保合同分別約定不同國(guó)家或者地區(qū)的法院管轄，且約定不違反民事訴訟法專屬管轄規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)管轄協(xié)議的約定分別確定管轄法院。當(dāng)事人主張根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民法典>有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》第二十一條第二款的規(guī)定，根據(jù)主合同確定管轄法院的，人民法院不予支持?！?/p>

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[1]《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》，1991年4月9日通過(guò)，2007年10月28日第一次修正，2012年8月31日第二次修正，2017年6月27日第三次修正，2021年12月24日第四次修正，2022年1月1日實(shí)施。

[2]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》，2014年12月18日通過(guò)，根據(jù)2020年12月23日第一次修正，2022年3月22日第二次修正，自2022年4月10日起施行。

[3]《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民法典〉有關(guān)擔(dān)保制度的解釋》，法釋〔2020〕28號(hào)，2020年12月25日通過(guò)，自2021年1月1日起施行。

[4]明發(fā)集團(tuán)有限公司、寶龍集團(tuán)發(fā)展有限公司合伙協(xié)議糾紛案，《最高人民法院公報(bào)》2022年第2期（總第306期）。

[5]最高人民法院《全國(guó)法院涉外商事海事審判工作座談會(huì)會(huì)議紀(jì)要》，2022年1月24日實(shí)施。

[6]丙公司申請(qǐng)確認(rèn)仲裁協(xié)議無(wú)效案，北京市第四中級(jí)人民法院國(guó)內(nèi)商事仲裁司法審查十大典型案例 (2019-2021)之八。

編 輯：鐘 妍

“抽水女王”恢復(fù)正常工作 華寶國(guó)際盤中漲近30%

財(cái)聯(lián)社7月4日訊（編輯 胡家榮）受控股股東朱林瑤恢復(fù)正常工作這一利好消息刺激，華寶國(guó)際盤中一度上漲近30%。截至發(fā)稿漲20.69%，報(bào)3.5港元。

根據(jù)華寶國(guó)際昨日公告了有關(guān)對(duì)公司主席、首席執(zhí)行官、執(zhí)行董事及控股股東朱林瑤的涉嫌違法接受立案調(diào)查并已被執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住的相關(guān)事宜。于2023年7月3日，該集團(tuán)接獲通知：重慶市永川區(qū)公安局已對(duì)朱女士取消指定居所監(jiān)視居住。朱女士恢復(fù)正常工作。

控股股東此前因涉嫌違法令其股價(jià)暴跌

對(duì)于朱林瑤被取消居所監(jiān)視居住的消息，可能與2022年1月底的一則消息有關(guān)。

2022年1月24日，華寶國(guó)際發(fā)布公告稱，公司收到耒陽(yáng)市監(jiān)察委員會(huì)立案通知書，實(shí)際控制人朱林瑤因涉嫌違法被調(diào)查，但未披露具體原因。

幾天后，華寶國(guó)際再次發(fā)布公告，稱湖南衡陽(yáng)縣監(jiān)察委員會(huì)已對(duì)董事林嘉宇(朱林瑤之子)的違法問(wèn)題立案調(diào)查。

當(dāng)時(shí)這一消息引發(fā)公司股價(jià)暴跌。2022年1月26日該公司股價(jià)下跌66.53%，報(bào)收4.86港元。

更為值得關(guān)注的，在今年1月20日，華寶國(guó)際披露有關(guān)對(duì)朱林瑤(公司主席、控股股東)的涉嫌違法接受立案調(diào)查最新進(jìn)展。當(dāng)天，接獲朱林瑤家屬通知：安遠(yuǎn)縣公安局已對(duì)朱林瑤取消指定居所監(jiān)視居住，采取取保候?qū)彙?/p>

同時(shí)，重慶市永川區(qū)公安局對(duì)朱林瑤依法實(shí)施指定居所監(jiān)視居住。22年1月24日，華寶首度披露指，于近日收到耒陽(yáng)市監(jiān)察委員會(huì)立案通知書，其決定對(duì)公司實(shí)際控制人朱林瑤的違法問(wèn)題立案調(diào)查。

大股東市此前大幅減持引關(guān)注

事實(shí)上，華寶國(guó)際的控股股東朱林瑤此前因大幅減持被外界予以“抽水女王”稱號(hào)。

在2004年初華寶國(guó)際上市后不久，公司股價(jià)迅速上漲。截至2010年底，華寶國(guó)際股價(jià)累計(jì)上漲了10倍。

這期間，朱林瑤一直悄悄減持股票，從2006年到2010年中，朱林瑤通過(guò)減持套現(xiàn)合計(jì)獲得了95億港元。

到2011年1月時(shí)，朱林瑤其持股華寶國(guó)際已經(jīng)下降到37.71%，比起其巔峰時(shí)超九成的持股比例，大幅度下降至37.71%。

本文源自財(cái)聯(lián)社 胡家榮

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